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一、基本案情

徐州某臺(tái)資光電企業(yè)因經(jīng)營(yíng)需要于2010年3月發(fā)布了廠房建設(shè)設(shè)計(jì)施工聯(lián)合招標(biāo)項(xiàng)目公告，經(jīng)過公開招投標(biāo)最終由江蘇南通某建設(shè)集團(tuán)有限公司、信息產(chǎn)業(yè)電子某設(shè)計(jì)研究院科技工程股份有限公司以聯(lián)合體中標(biāo)。2010年9月該臺(tái)資企業(yè)與聯(lián)合體中標(biāo)單位簽訂了FIDIC設(shè)計(jì)采購施工(EPC)合同協(xié)議書俗稱交鑰匙工程，合同價(jià)格為49420萬元，不做任何調(diào)整。工程于2010年11月開工，2012年5月30日竣工，該臺(tái)資企業(yè)按約支付了工程款47945萬元，賬面上拖欠1475萬元。因工程款存在爭(zhēng)議，兩家中標(biāo)施工單位依據(jù)施工合同管轄約定提請(qǐng)上海國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁。申請(qǐng)?jiān)撆_(tái)資企業(yè)支付拖欠的工程款1475萬元及逾期付款利息169.6897萬元、律師費(fèi)62萬元。

二、代理思路

江蘇茂通律師事務(wù)所接受臺(tái)資企業(yè)委托后，指派姜培等律師組成代理團(tuán)隊(duì)。首先對(duì)聯(lián)合體的施工情況進(jìn)行了調(diào)查，在調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)，聯(lián)合體并未按合同約定的工程量全部施工，而是存在工程漏項(xiàng)以及諸多未按約定施工偷工減料的項(xiàng)目。鑒于此律師形成了本案的代理觀點(diǎn)：因案涉工程施工合同為固定總價(jià)合同，發(fā)包人支付約定總價(jià)的前提是承包人按合同約定完成了全部施工內(nèi)容，反之就應(yīng)扣減相應(yīng)工程款項(xiàng)。因此代理律師提出應(yīng)先委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)案涉工程漏項(xiàng)以及未按約定施工偷工減料的項(xiàng)目的金額核算出來。代理人江蘇茂通律師事務(wù)所主任姜培律師建議在進(jìn)行大量的代理工作后，如果發(fā)現(xiàn)對(duì)方有可能存在多收取工程的情況，委托人可以考慮發(fā)起反申請(qǐng)，要求對(duì)方退還多收取的工程款，采取這個(gè)措施至少會(huì)起到給對(duì)方施壓的作用。

三、案件進(jìn)展

代理思路明確后，代理人著手準(zhǔn)備能夠證明聯(lián)合體實(shí)際施工的工程量與報(bào)價(jià)書及竣工結(jié)算報(bào)告中的工程量存在遺漏工程項(xiàng)目的證據(jù)、竣工結(jié)算報(bào)告與實(shí)際完成工程量的差額等證據(jù)。并請(qǐng)專業(yè)第三方對(duì)相關(guān)金額進(jìn)行了鑒定，結(jié)果是案涉工程漏項(xiàng)以及未按約定施工偷工減料的項(xiàng)目的金額等違約項(xiàng)合計(jì)為9552萬余元。在得到有利鑒定結(jié)論的情況下，代理人同時(shí)進(jìn)一步在證據(jù)在下功夫，以確保提出的減項(xiàng)有確鑿的證據(jù)支持，同時(shí)做好了反請(qǐng)求和委托受理案件的仲裁委給予司法鑒定的準(zhǔn)備。同時(shí)向仲裁機(jī)構(gòu)提起了反申請(qǐng)。

四、案件結(jié)果

代理人花費(fèi)了近二個(gè)月的時(shí)間準(zhǔn)備了詳細(xì)充分的證據(jù)郵寄給仲裁委，在代理人接到仲裁委的出庭通知后開庭前，聯(lián)合體在我方強(qiáng)大的證據(jù)攻勢(shì)下以及應(yīng)對(duì)措施下雙方達(dá)成和解，對(duì)方主動(dòng)撤回了仲裁申請(qǐng)。由于委托人表示不再追究聯(lián)合體的責(zé)任，代理工作圓滿完成。

2004年9月3日，紡控集團(tuán)公司(甲方)與楊乃斐(乙方)(楊乃斐是代表臺(tái)冠公司出任天基公司董事長(zhǎng)，天基公司的法定代表人)簽訂關(guān)于組建合營(yíng)公司的協(xié)議書。2004年11月18日紡控集團(tuán)公司(甲方)、臺(tái)冠公司(乙方)與信達(dá)公司(丙方)三方簽訂關(guān)于三方投資的補(bǔ)充協(xié)議。2004年11月18日，紡控集團(tuán)公司(甲方)、臺(tái)冠公司(乙方)、信達(dá)公司(丙方)簽訂成立中外合作經(jīng)營(yíng)合同，合同約定:本協(xié)議取代各方之間先前就此達(dá)成的任何協(xié)議(包括但不限于各方口頭協(xié)議以及來往的書面?zhèn)髡嫘藕?，并以此表明各方達(dá)成的最終共識(shí)。

乙方、丙方以《關(guān)于組建合營(yíng)公司聯(lián)合開發(fā)江蘇銀宇三聯(lián)集團(tuán)有限公司南北廠區(qū)宿舍改造項(xiàng)目的協(xié)議》和《補(bǔ)充協(xié)議》為依據(jù)向中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)提起仲裁。江蘇茂通律師事務(wù)所接受委托后，通過研究該案的材料，認(rèn)為:只有《合作經(jīng)營(yíng)合同》有仲裁條款，對(duì)方提起仲裁的依據(jù)已經(jīng)被《合作經(jīng)營(yíng)合同》取代并且失效，中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)沒有管轄權(quán)。該案的最終仲裁裁決駁回了對(duì)方的仲裁申請(qǐng)，為當(dāng)事人挽回了6000多萬元的損失。