李佳琦的聲音商標申請為啥會被駁回?
據(jù)媒體報道，近日李佳琦所在公司向國家商標局提起了聲音商標申請，意圖將其直播時的導購用語“oh my god，買它買它!”申請為商標。對此，筆者認為該商標申請嚴重缺乏顯著性且存在不良影響，所以應該會被商標局駁回。
一、“買它買它”的商標顯著性比騰訊的“滴滴滴滴滴滴”還弱
什么叫商標顯著性呢?就是商標保護的核心就是這個詞在某個商品上只給你用，其他人不能用，所以你這個詞不能太簡單，也不能是商品本身，否則就是缺乏顯著性。舉個例子，把蘋果這個商標用在電腦產(chǎn)品上是有顯著性的，因為蘋果和電腦是兩樣東西。
但如果把蘋果這個商標用在蘋果上，就是沒有顯著性的，因為如果給“蘋果牌蘋果”商標保護，別人賣的蘋果就沒法叫蘋果了，這顯然會很荒謬。但《商標法》也規(guī)定，如果一個商標經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊，所以蘋果公司的iPhone商標才會在手機上獲得注冊。
聲音商標是2013年國家修訂《商標法》時新設的，對顯著性的要求很高。目前最有名的聲音商標是騰訊在“提供互聯(lián)網(wǎng)聊天室、信息傳送”等服務申請的“滴滴滴滴滴滴”商標。
但騰訊的社區(qū)早期也因為缺乏顯著性被商標局初審駁回，商評委復審駁回，理由是“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”的聲音較為簡單，缺乏獨創(chuàng)性，指定使用在電視播放、信息傳送等服務項目上缺乏商標應有的顯著特征。最后騰訊把官司打到北京知識產(chǎn)權法院((2016)京73行初3203號判決書)，并提交了大量通過使用獲得顯著性的證據(jù)才獲得了商標注冊。
李佳琦公司申請的這個聲音商標，顯著性比騰訊那個還弱。騰訊的“滴滴滴滴滴滴”本身和即時通訊軟件還沒有關聯(lián)，只是過于簡單，所以商標局和商評委認為可能會導致消費者無法區(qū)分服務來源而產(chǎn)生顯著性問題，而“買它買它”就是用來說服別人購買的，這個詞用在第35類“替他人推銷”等服務上，就屬于直接表示服務的功能和用途，相當于前面說的“蘋果牌蘋果”，完全沒有顯著性。
所以理論上，李佳琦的公司得提交大量的使用證據(jù)和知名度證據(jù)，證明該商標經(jīng)過長期使用已經(jīng)獲得了顯著性，才有機會獲得注冊。不過作為商標律師，我個人覺得技術難度不?。阂粋€是時間不夠長，李佳琦是2016年前后開始直播的，到目前也就四年左右，另一個是知名度不一定夠高，前文已述這個商標顯著性偏弱，所以知名度證據(jù)要很強才行，而李佳琦雖然有一定知名度，但要達到很強可能還有差距。
二、“oh mygod”存在不良影響，注冊為商標將違反《商標法》
如果說“oh my god，買它買它!”的后半部分“買它買它”的顯著性問題雖然嚴重，但還有機會通過技術上的努力來解決，那其前半部分的“oh my god”存在不良影響問題就是無解的：存在“god”內(nèi)容的商標申請肯定會被商標局認定為存在不良影響而駁回，無法補救。
《論語》曰：子不語怪力亂神。商標申請有同樣的禁忌，用怪力亂神的內(nèi)容申請商標，就是會被駁回的?！渡虡朔ā返谑畻l一款八項原文：下列標志不得作為商標使用：……(八)有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。
《商標審查及審理標準》規(guī)定，商標中含有政治，宗教，歷史等公眾人物的姓名，足以對我國政治，經(jīng)濟，文化，宗教民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生負面消極影響的，認定為其他不良影響;商標中含有宗教或者民間信仰的偶像名稱圖形或其組合的，判定為有害宗教信仰宗教感情或者民間信仰。
雖然“oh my god”的中文含義是“我的天哪”，不一定涉及宗教，但商標局審查時，只要發(fā)現(xiàn)商標申請含有“god”，就會駁回這個申請。因為這個詞的中文含義為“神、老天、上帝”。
最后，如果這個聲音商標不能獲得注冊，李佳琦直播時還能用嗎?當然可以。品牌注冊為商標最大的功能是排除他人使用，即便不能注冊為商標，自己使用還是沒問題的。
同時，如果有人也在直播中用“oh mygod，買它買它!”并且明示或者暗示其推銷服務和李佳琦有關聯(lián)的，李佳琦雖然不能用《商標法》維權，但還是可以根據(jù)《反不正當競爭法》，追究侵權者“其他足以引人誤認為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為”責任來進行維權。
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